近年来一直有企业咨询如何避免和应对因使用未注册商标而涉嫌侵犯他人注册商标专用权的有关事宜。在这些企业中，有的是使用的商标和他人的注册商标相同，有的是相似，均因涉嫌侵犯他人注册商标权而受到了工商部门的处罚。据了解，这种情况在全国各地普遍存在。为此，笔者针对企业使用未注册商标相关事宜进行了调查。

未注册商标的法律地位

我国《商标法》第３条规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”从此条法律规定看，我国商标法律制度保护的直接对象是注册商标，所有法律条款的设定，都是围绕注册商标的保护来进行的，未注册商标是不受商标法保护的。但未注册商标不受法律保护，不等于对使用未注册商标行为放任自流。反之，为了更好地保护注册商标的专用权和维护商标使用的秩序，需要对未注册商标的使用加以管理。

我国商标法采用商标申请自愿的原则，对企业的商标是否申请注册，完全由企业根据需要自主决定。但是有关专家解释说，商标有注册商标和未注册商标，虽然它们都是识别不同生产经营者的商品或服务项目的专用标记，但是注册商标是经过商标局核准注册，因此具有商标权，受到法律保护。未注册商标则不受法律保护，未注册商标使用人始终处于一种无权利保障状态，而且随时可能因他人相同或近似商标的核准注册而被禁止使用。

虽然我国《反不正当竞争法》可以通过诚实、信用、公平原则来规范其他法律没有明文规定的不正当竞争行为，从而在一定程度上保护未注册商标；还可以通过法律认定未注册商标为“驰名商标”来保护某些未注册商标，但是这种保护是有条件、有限度的。

相关专家指出，未注册商标要受到法律的保护必须达到一定的门槛。北京市第二中级人民法院民六庭庭长王范武曾经在“未注册驰名商标法律保护”高层研讨会上指出，注册的商标只要拿到注册证就有了垄断权，谁侵犯我我都能告谁，未注册商标则不然，要想得到保护的话一定要达到很高的驰名度或者公众对你的认知度，比如是知名的，特有的，他人模仿足以引起市场混淆等。不是说我随便用一个商标，别人要再用的话我就可以告。如果达不到这种驰名商标的标准或者公众对你的认知度的话，不但《商标法》无法提供保护，连《反不正当竞争法》也无能为力。

另外，《反不正当竞争法》的保护有很大的不确定性，它规定必须是知名商品、是特有名称，而且别人侵权足以引起市场混淆等等，这些要件都是门槛，而这些门槛恰恰决定了保护的不确定性，因为不同的人对条件认识有可能不一致，常常会引起一些争议。所以，在我国实行商标保护采取注册原则情况下，使用未注册商标是弊大于利。

使用未注册商标风险大

业内专家向记者列举了使用未注册商标的几大风险，并建议企业最好使用已经获准注册的注册商标，如果确实需要使用未注册商标，应该在使用前向商标局查询一下该商标是否与他人已注册商标相同或近似，以免侵权。

使用未注册商标，首先要承担侵犯他人注册商标权的风险：未注册商标有可能与使用在相同或类似商品上的已注册商标相同或者近似，从而发生侵权行为。据悉，我国目前已有注册商标２００多万件，且还在以每年５０至６０万件的申请速度增长。在新申请商标注册时，如果未经事先查询，申请的驳回率几乎达到７０％。这就是说，使用未注册商标，该商标与使用在相同或类似商品上的注册商标相同或者近似的概率为７０％。换句话说，使用未注册商标，就有７０％侵权的可能性。

工商行政管理部门对于商标侵权的处罚一般为责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。如侵权涉嫌犯罪的，还要移送司法机关依法追究刑事责任。如被商标注册权持有人起诉，还要追究赔偿责任。

其次，一个企业使用未注册商标，最致命的弱点是商标使用人不享有对该商标的商标专用权，别人也可以使用这个商标，这就使商标标明商品来源的基本作用受到了影响，也导致商标代表一定商品质量和信誉的作用大打折扣。企业的商标一旦出名了，产品好卖了，就有人假冒、仿冒。但是这家企业使用的商标如果没有获准注册，就没有商标专用权，也就不能去维权，这样的商标不受法律的保护，相关权利也就没有保障。

此外，未注册商标还有一个弱点：一旦他人将该商标抢先注册，该商标的最先使用人反而不能再使用该商标，这方面的教训是非常深刻的。根据我国《商标法》，商标专用权的原始取得只有通过商标注册取得，而申请商标注册，又采用申请在先原则，即对一个未注册商标来讲，谁先申请注册，该商标的专用权就授予谁。不管一个企业使用一个商标多久，如果它没有将该商标注册，那么，只要别人将该商标申请注册，商标专用权就会授予别人。

当今中国，是一个创业的时代，一大批中小企业通过努力成为某一地区的知名品牌。然而，中国地域广阔，在不同区域使用相同或类似商标的企业可以说不计其数。虽然企业字号在本地也受到法律的保护，但这只是区域性的保护，仅在其工商注册地行政区域内受到保护；而商标的保护是全国性的，商标的注册费用是非常低的，且一次注册有效期为１０年。所以，不论企业规模大小、发展速度快慢，都应当及时注册其商标，并以注册商标作为商品（服务）的标记。那么企业经营获得了成功，才不致于因未注册商标的隐患影响企业的发展。

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